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與跳槽的研發團隊合作設立海外公司的法律風險——江蘇華東律師事務所 徐進律師

信息來源:本站 | 發布日期: 2017-08-09
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近幾年,有不少中國企業開始進行海外投資,其中有種^常見的形式,就是與國外離職跳槽的技術人員合作開辦公司,往往是該技術人員或研發團隊提供技術支持,中方提供資金,在海外設立公司經營產品或技術的開發。如何避免該合作模式下的法律風險呢,我僅就其中涉及商業秘密和知識產權的方面做簡單論述。

首先,這種商業合作模式可能存在侵犯原公司商業秘密的風險,中方企業應當對研發團隊的人員做工作背景調查,確認是否與原公司簽訂過保密協議、競業禁止協議。眾所周知,美國作為商業大國,其對商業秘密的保護是極為嚴苛的,雖然大部分州對競業禁止協議都做了狹義的規定,而加州更是在《營業與職業法典》第16600條中規定:“所有的合同,在限制任何人從事合法職業、貿易和營業的意義上,屬于無效”,這表明,禁止或者限制離職雇員競爭的“競業禁止協議”在加州是無效的,但這一規定與商業秘密的保護并不沖突,在遵從《侵權法重述》和《反不正當競爭法》的基礎上,加州還在1985年采納了《統一商業秘密法》,加州法院更以諸多判例表明其支持競業禁止協議中有關商業秘密保護的條款,確認了原雇主可以就離職后的員工侵犯其商業秘密提起訴訟并獲得賠償的權利,尤其美國對外國投資者在政治上有著特殊的考量,在諸多涉及到中國企業的商業秘密保護案件中,很容易作出對中國企業不利的判決,^近幾年美國展開的大量“337調查”就是^好的例子,甚至有些案件從民事范疇升級到刑事范疇,你的合作伙伴可能會口口聲聲說沒有與原公司簽任何協議,調查其是否涉及到原公司的商業秘密可謂是重中之重。

其次,確認研發團隊是否從原公司攜帶過相關技術資料、客戶信息,甚至是在新設公司的后續產品研發中運用到很明顯是原公司技術秘密的情形。

再者,對研發團隊之前所在的公司專利情況作全面調查,例如持有哪些專利,專利所涉領域,專利已經應用或覆蓋的產品、技術,上述專利技術是否與新設公司將要經營的產品有沖突。

^后,對研發團隊在新設公司所要開展的工作與其在原公司所做的工作進行對比,是同質化的,還是其他新的項目。如果是相同或相似的產品技術項目,又分為幾種可能:其一,雖屬同質化的工作,但專利或未申請專利的發明歸屬于研發團隊中的某個研發人員,或原公司的核心專利保護期限已屆滿,這種情況基本不存在風險;其二,從事的是同質化的工作,且原公司的核心專利保護期限也已屆滿,但可能存在其他外圍專利,此時需要專業人士判斷是否可能侵犯到上述外圍專利權;其三,從事的是同質化的工作,但原公司也不是該技術或產品的原始專利權人,例如技術屬于借鑒或僅僅擁有該技術或專利的使用權,此時應當調查原始專利權人的專利情況;如果將要開展的是完全嶄新的項目,但考慮到原公司可能已經提前布局了很多預研性的專利,這時作為新設公司在今后的產品研發過程中就必須注意對專利申請、保護的及時性。

 

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