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如何認定是否構成表見代理 ——由一起掛靠關系案例說開去

信息來源:劉奕宸、王慧婷律師 | 發布日期: 2017-09-29
關鍵詞:表見代理、掛靠關系

  朱紅到蘇州唐唐石材公司采購一批石材,聲稱其為寶玉公司職員,代表寶玉公司采購,蘇州唐唐公司交付石材后,持蓋有寶玉公司資料專用章的“對賬單”,起訴至法院,要求寶玉公司給付貨款。近期,筆者代理寶玉公司應訴,認為朱紅的行為不構成表見代理,法院采納了律師意見,判決駁回了原告的訴訟請求。

經法院審理查明,朱紅以寶玉公司名義承接運河拓浚工程,雙方之間為掛靠與被掛靠關系。

在建設工程施工合同法律關系中,因掛靠關系被認定為表見代理的糾紛時有發生。表見代理是指行為人雖無代理權,但由于本人的行為,造成了足以使善意第三人相信其有代理權的表象,而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為。我國法律雖然對表見代理有所涉及,但表見代理制度的架構還尚未從立法上予以完善,司法實踐中對于表見代理的認定也有不同看法,但總的要求嚴格認定,適用表見代理不僅要求代理人的無權代理行為在客觀上形成具有代理權的表象,而且要求相對人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權。合同相對人主張構成表見代理的,應當承擔舉證責任,不僅應當舉證證明代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權代理的客觀表象形式要素,而且應當證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權。

  筆者就本案的代理,結合有關法律規定和司法實踐中的通常做法,對于表見代理的認定歸納如下:

  一、被代理人先前授權行為或者追認行為是構成表見代理中相對人“有理由相信”的^常見的認定因素。本案中,朱紅沒有相關業務往來證明,也沒有寶玉公司先前的授權行為。其與被代理人的特定關系如公司職工身份并不當然構成相對人的“有理由相信”,必須是先前存在明確的授權或能代表被代理人如企業法定代表人或負責人的職務行為才能認定為是表見代理中的“相信有代理權”。而唐唐公司沒有證據證明朱紅具有有權代理的客觀表象形式要素。

  二、相對人主觀上善意且無過失,并且具有合理的審查、注意義務,這是適用表見代理的重要前提條件。本案中,“對賬單”是由蘇州唐唐公司制作,寶玉公司資料專用章等都由朱紅及其下屬完成,且發生在石材交付后的結算階段,該資料專用章是否為寶玉公司授權,是否在其他地方使用過,該資料專用章能不能單獨作為結算憑據,唐唐公司從未提出過質疑。可見,蘇州唐唐公司在合同履行過程中存在過錯,沒有證據證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權。故朱紅的行為不適用表見代理,應當認定整個交易過程都是唐唐公司與朱紅個人發生的。

  三、司法實踐中,表見代理的構成一般不以被代理人存在過錯為前提,況且,在本案中,寶玉公司并無過錯,故朱紅的行為不構成表見代理。

(文中當事人均為化名)


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